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德国宪法对主流价值的维护

[日期:2013-02-27] 来源:山东社会科学   作者:张 翔 [字体: ]

德国宪法对主流价值的维护

张 翔

(中国人民大学法学院,北京 100872)

  [中图分类号]D93。1 [文献标识码]A [文章编号]1003-4145[2013]02-0016-04

  宪法究竟是“价值中立”的,还是倾向或者指向一种主流价值观,这是宪法学上的一个重大问题。如果是价值中立的,宪法就表现出一种多元宽容的取向,即使是仅为社会中极少数人所持有的、明显违背社会主流的伦理观和正义观的观点,仍然为宪法所保护。例如在美国,即使是鼓吹种族歧视的言论,尽管其并非“政治正确”,仍然是受到保护的。在关于三K党言论的勃兰登堡案中,最高法院指出,再偏激的言论也只是言论,应该受到保护。①然而,类似的问题,在德国却出现了完全不同的判断。德国联邦宪法法院宣称,《联邦德国基本法》在基本价值取向上是反纳粹的,《基本法》是“纳粹的对立方案”,从而禁止纳粹言论的法律并没有违反宪法对于言论自由的保护,是合宪的。这说明德国的宪法并非价值中立的,而是取向于对某种特定价值的保护,而排斥损害此种价值的言行,是对社会主流价值观的维护。这种主张与德国将“自由民主基本秩序”作为国家的价值取向以及采纳“战斗式民主”理论一脉相承。本文将从2009年11月4日德国联邦宪法法院作出的文西德尔裁定入手,对这一理论及其实践作一介绍。

  一、文西德尔裁定②的案情与争点

  德国新纳粹每年都在位于巴伐利亚州文西德尔城的德国国家社会主义党(纳粹党)副元首鲁道夫·赫斯的墓旁举行集会,主题为“纪念鲁道夫·赫斯”。为了阻止这一集会,2005年3月24日,德国的立法机构对刑法第130条进行了补充,新增加的130条第4款规定:“公开或者在集会中,支持、颂扬纳粹暴政或者为纳粹暴政进行辩护,并因此而以侵犯牺牲者的尊严的方式破坏公共和平的,处3年以下徒刑或者罚金。”该规定在2005年4月1日生效。根据刑法第140条第4款以及相关的《集会法》第15条第1款关于主管机关可以禁止会直接危害公共安全的集会和游行的规定,行政机关以一个立即执行的命令禁止了新纳粹在文西德尔城的集会。集会的组织者对此申请暂时保护,之后又提起行政诉讼,但未得到行政法院的支持。2008年6月25日,德国联邦行政法院作出终审判决,依然驳回了当事人的诉请。2008年8月6日,当事人向联邦宪法法院提起宪法诉愿。2009年11月4日,联邦宪法法院第一庭以裁定方式驳回了该诉愿。联邦宪法法院认为:“诉愿无法得到支持。刑法第130条第4款是符合基本法的,行政法院对该条款的适用也无宪法上可争议之处。”

  此案中主要的争议问题是:基本法第5条第2款规定对言论自由的限制应出自“一般性法律”的规定,所谓“一般性”,就是该法律不得针对某个特别的对象,不可以是针对此特别对象的特别法。然而,本案中,刑法第130条第4款所针对的,就是为纳粹辩护的言论。这是否意味着刑法第130条第4款违反基本法第5条第2款的“一般性法律”的要求?这里首先引用德国基本法第5条:“第5条(1)人人享有以语言、文字和图画自由发表、传播其言论的权利并无阻碍地以通常途径了解信息的权利。保障新闻出版自由和广播、电视、电影的报道自由。对此不得进行内容审查。(2)一般性法律和有关青少年保护及个人名誉的法律规定可以对这一权利予以限制。”刑法第130条显然不是“有关青少年保护及个人名誉的法律”,那么它是“一般性法律”吗?按照宪法法院的解释,基本法第5条第2款中的“一般性法律”应该这样理解:“该法律并不是去禁止某一思想,也不是指向某种思想的表达,而是为了对另外的法益进行保护。这种保护完全不考虑任何特定的思想。这里所保护的法益,必须是在法秩序中被一般性地保护的,而且这种保护与该法益是否会被某言论或者其他的方式所侵害没有关系。”这实际上意味着,“一般性法律”是希望对其他的法益进行保护,而不是为了限制某种思想,也不是要指向任何特定的思想及其表达。简言之,一般性法律不可以是为了限制某种特定的思想或言论而制定的。

  联邦宪法法院从不同的角度对何谓“一般性法律”进行了反复的剖析,从中可以归纳出两个标准:标准一:是否涉及“思想的内容”。联邦宪法法院认为,判断一个法律是否是一般性法律,首先要看这个法律是否与“思想的内容”相联系。如果一个法律完全与言论的内容无关,毫无疑问这个法律是一般性法律。但是,如果一个法律涉及到言论的内容,是不是意味着其一定不是“一般性法律”呢?联邦宪法法院却认为,这要视情况而定。如果一个规范虽然涉及到了言论的内容,但是,这个规范同时也是为了保护法秩序中的一个法益,也就是说,这个规范并非指向一个特定的思想,而是中立于各种思想,只是一般性地为了保护某一法益免受侵害,则这个规范也是“一般性法律”。标准二:是否保持了“思想上的中立”。

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